“第三者”作为离婚损害赔偿主体的理论探讨

　　目前，因第三者插足导致离婚的家庭数量逐年增多，《中华人民共和国婚姻法》第46条确立了离婚损害赔偿制度，限定了离婚损害赔偿的责任主体只能为婚姻关系中的过错配偶，因“第三者”插足导致离婚的，对于“第三者”没有任何惩罚措施，“第三者”到底是否应该成为离婚损害赔偿责任的主体，有必要作以探讨。笔者在此将对“第三者”的界定和其作为离婚损害赔偿主体的理论基础作以阐述，提出将“第三者”加入离婚损害赔偿主体的立法建议。

　　（一）“第三者”作为离婚损害赔偿主体的理论基础

　　要讨论第三者的赔偿问题，首先要确定其侵犯了什么权利。男女结婚后，便形成夫妻关系，产生法律上的婚姻效力，夫妻之间的权利义务是基于夫妻这种特定的身份而产生的，身份权是一种绝对权，它具有对世性。配偶权的权利主体为夫妻二人，二人此时应当看成一个整体，不应把它的性质理解为夫妻之间的相对权，而应认为是配偶整体共同享有的对世权、绝对权。结婚登记可看做是公示行为，双方一经登记，即成为法律上的配偶，这种关系对外就具有了公示性，如果他人实施破环行为，就属侵权。

　　我国现行《婚姻法》没有采用配偶权这一明确概念，但在个别条文中设置了若干配偶间特有的身份权利和义务的规定，间接体现了配偶权的相关概念。笔者认为，在将“第三者”纳入离婚损害赔偿主体范围之前，应当先在《婚姻法》这一基本法中明确规定配偶权概念及相关问题作为“第三者”成为赔偿义务主体的理论基础。

　　（二）“第三者”侵害他人婚姻的性质

　　“第三者”赔偿的基础是配偶权，第三者介入他人婚姻的行为是对夫妻配偶权这一绝对权的侵犯，侵犯行为包含了“第三者”主观上的故意，客观上实施了介入合法夫妻关系的侵害行为，最终导致了夫妻感情破裂这一损害结果，其介入行为和夫妻感情破裂有因果关系，因此，笔者认为“第三者”介入是一种侵权行为。更进一步说，此举符合共同侵权的构成要件。“第三者”与有配偶的他人自愿、积极、多次地发生性关系的行为，是“明知不可为而为之”，具备了主观状态上的故意。对夫妻忠诚义务的违反不可能仅仅由婚姻一方当事人单独完成，必定存在婚姻双方之外的第三人，由他们共同为一定行为才可成立，这就是他们所实施的共同加害行为。

　　“第三者”与有配偶者发生不法的性行为，与有过错一方共同侵害了受害配偶的配偶权，共同造成了配偶身份利益的损害，应承担共同的侵权责任。但这种侵权之债不应认定为连带之债，连带之债一般要基于一定的基础关系，除非二人成为合法配偶。既然判决对二人曾有过的共同关系已作否定性评价，若再判二人在经济上不分彼此，连带承担责任，则是自相矛盾的。