审计实务中对“洗钱”行为刑法定性的关键点

　　审计实务中对洗钱行为进行刑法定性应围绕刑法规定的四个犯罪构成要件展开。此外，还应注意考察以下几个关键点：

　　一是洗钱罪的上游犯罪行为人是否构成该罪的犯罪主体？洗钱罪的本源是对赃物的处置，按照传统的刑法理论，犯罪行为已经终止，而犯罪行为所造成的非法状态仍继续存在。在这种状态下，根据刑法“不可罚之事后行为”理论，行为人在不法状态下对犯罪对象的处置是不具有可罚性的，故洗钱罪的上游行为人不构成该罪的犯罪主体。

　　二是洗钱罪主观要件中的“明知”在审计实践中如何证明？“明知”是指明确知道，但是审计实践中很难确定行为人主观上是明确知道。其实在司法实践中，公诉机关只要根据事实之间的常态联系，当某一事实存在时，推引出行为人知道是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其收益即可，或者根据行为人的年龄、知识程度、业务水平、生活阅历和接收财物的时间、地点、品种、数量、价值等，其应当知道该项财物来自于上述犯罪所得。

　　三是洗钱行为与洗钱犯罪是有区别的。洗钱行为是指当事人将从事犯罪受益或非法所得清洗，而不论其清洗的上游犯罪是何种犯罪行为，洗钱行为并不一定都构成犯罪而追究刑事责任，有的可能是追究行政责任或民事责任。而洗钱犯罪是指洗钱行为涉及的上游犯罪是属于毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。