违法建筑的认定

　　对违法建筑的认定，首先要厘清其与违章建筑的区别。从法律意义上，违法建筑与违章建筑的区别主要是范围不同，即违法建筑的范围较窄，仅指违反法律、行政法规的规定所建造的建筑物。而违章建筑的范围较宽，指违反法律、法规和规章的规定所建造的建筑物。新《征收条例》使用了“违法建筑”这一概念，而不是沿用《拆迁条例》中“违章建筑”的概念，应该认为国务院立法部门认定的违法建筑应是狭义上的违章建筑。

　　第一，这一判定符合《行政许可法》规定的精神。该法规定了法律可以设定行政许可；尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，省级政府规章可以设定临时性的行政许可。而关于城市建设，《城乡规划法》已设定了行政许可；对于农村建设，《土地管理法》、《村庄和集镇规划建设管理条例》也设定了行政许可并规定了具体的程序，故地方法规及规章已无必要再就此事项设定行政许可，只能就实施行政许可作出细化的规定。若当事人的建设行为不违反法律和行政法规的规定，而只是违反了地方法规及规章的，就不应当认定为违反法律和行政法规的行为，其建筑物也不应当认定为违章建筑。

　　第二，这一判定也符合依法行政的基本要求。国务院在《全面推进依法行政实施纲要》中提出行政机关不仅要合法行政，还要合理行政。由于建筑物的拆除不仅是当事人物质财富的损失，同时也在某种程度上减少了全社会的财富，其是否拆除与补偿多少涉及到当事人的根本利益。在法律上未对违章建筑作出明确的界定前，行政机关不得作出对公民、法人或其他组织不利的解释，同时应当遵循公平、公正的原则，避免损害当事人的权益。故此，对拆迁条例中违章建筑应作严格意义上理解，而不应作扩大的解释。

　　目前我国现行法律、行政法规中，关于违法建筑的规定具体有：《城乡规划法》、《建筑法》、《土地管理法》、《环境保护法》、《防洪法》、《文物保护法》、《水污染防治法》、《城市房地产管理法》、《公路法》、《草原法》、《水法》、《消防法》、《电力法》、《铁路法》、《防震减灾法》、《畜牧法》等，行政法规包括《城市道路管理条例》、《风景名胜区条例》、《文物保护法实施条例》、《广播电视设施保护条例》、《长江三峡工程建设移民条例》、《城市绿化条例》、《建设工程质量管理条例》等。

　　因此在有关部门对征收范围内未经登记的建筑进行调查时，应以上述法律、行政法规为依据，若有违反上述法律、行政法规的，未取得建设工程规划许可证或者虽取得了建设工程规划许可证，但违反建设工程规划许可证的规定进行建设，严重影响城市规划的建筑物和构筑物，应当认定为违法建筑，包括：未申请或申请未获得批准，未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证而建成的建筑；擅自改变建设工程规划许可证的规定建成的建筑；擅自改变了使用性质建成的建筑；临时建筑建设后超过有效期未拆除成为永久性建筑的建筑。

　　摘自：江阴法院网《国有土地上房屋征收与补偿条例》中“违法建筑”的认定》，作者：孙妍