代位权诉讼案例

　　案情简介：北京某公司总承包了北京某工程，2005年10月，经过依法招投标程序，**公司确定河南某**公司为该工程1标段1、2、3、4号楼的劳务分包单位，并与之签署了《建设工程劳务分包合同》。原告张某是****公司的劳务班组负责人，具体负责1标段1、2号楼的劳务施工工作。

　　因**公司拖欠****公司劳务款，且****公司亦未付清张某劳务工程款，张某于2008年2月以**公司为被告、****公司为第三人向北京某法院提起代位权诉讼，要求被告**公司直接向其支付劳务工程款35万元。

　　个人认为本案的代位权诉讼并不能成立，理由如下：

　　《合同法》第七十三条第一款规定：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

　　《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》第十一条规定：债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：

　　（一）债权人对债务人的债权合法；

　　（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；

　　（三）债务人的债权已到期；

　　（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

　　代位权诉讼成立的基本条件是：两个独立、合法的到期债权。而本案中，张某对****公司并不享有独立的合法债权，理由如下：

　　1、本案涉案三主体之间的关系

　　**公司是工程的总承包人，****公司是劳务分包人，而张某是****公司的劳务班组负责人。

　　劳务合同是由**公司与****公司签订的，**公司与张某之间并无合同关系。

　　2、张某在本工程中具有特殊的身份，其是第三人****公司在本劳务分包工程中的劳务班组负责人，其与****公司之间是用人单位与劳动者的关系。另，张某不是个体工商户，其所在的劳务班组不是独立企业法人，也没有营业执照。

　　3、张某主张其对****公司享有的债权是“劳务工程款”，而不是工资或其他。

　　4、由于张某是****公司的员工，****公司享有对其所属全部劳务队调配工程款的权利，该权利属于公司内部财务管理制度范围，且就工程款调配而言，劳务队面对**公司时并不形成独立的权利主体，因此劳务队不能因为公司未按时调配工程款而形成对**公司的债权。

　　5、张某对****公司所谓的“债权”与****公司对**公司享有的债权本质上是同一个债权，由于张某的特殊身份，本案名为“代位权诉讼”，实际上就变成了张某替****公司主张建设工程劳务款，但该债权依据合同相对性，实际上只能由****公司主张。