股权类家族信托：谁的股权？

　　“99号文”出台后，信托以信贷类、通道类为主的业务结构难以为继，逐渐将回归其“受人之托，代人理财”的本业。

　　近年来，越来越多银行及信托公司纷纷试水家族信托，但受托资产依然停留在资金、艺术品等。“股权是家族信托的核心资产，做家族信托的股权信托是其中的重头。”京都家族信托法律事务中心主任韩X认为。

　　不过，目前国内的家族信托基本上都未装入股权。比如，一位企业家希望将自己企业的股权（或其持有的其他一些公司股权）装入家族信托，传承给子女，就在国内尚难实现。因为股权类家族信托，面临诸如受托人谨慎义务规制不足、股权信托涉税问题规制不足、信托持股上市存在障碍，以及股权信托面临被撤销的风险等问题。

　　为此，韩X建议，设立股权信托要实施“委托人中心主义”，这样委托人才会把自己的股权委托给信托机构；还可以增设“信托保护人”制度【在BVI（英属维京群岛）和开曼群岛等离岸地被称为“信托监察人”】；在法律方面，还应增设非交易类股权变更登记，明确此类变更登记是不交税的。

　　财产权属要不要转移？

　　根据《信托法》，股权是可以被作为信托财产的。

　　“股权形式的信托财产并没有被法律所禁止。”韩X说。此外，《公司法》也允许委托人可将股权变更到受托人名下。

　　“从我国法律环境上来说，设立股权信托有一定的可行性，用‘一定的’这个词，是因为国内还有很多的法律障碍。”韩说。

　　如果一位企业主要将自己持有的公司股权委托给信托公司，可能存在至少两个困境。首先，受托人通常不具备经营企业所需要的专业知识；其次，受托人很可能很难进入企业的经营管理中。原来的企业控制人，也不愿意放弃自己的控制权，他们可能会千方百计的把控制权掌握在自己的手里。“这样的话，就会形成一个委托人和受托人企业控制权之争”。韩X说。

　　《信托法》起草小组组长、法学泰斗江平也认为，我国的信托法因为缺乏相应的发展过程，所以民事信托部分有很大缺失。民事信托还有很多问题没有很好解决，一是信托财产归属的问题，第二是信托中的涉税问题。

　　我国税法并没有对股权信托征税进行明确的规定。《信托法》规定，受托人基于对委托人的信任，将自己的财产委托给受托人。法律中用到“委托给”这个词，确实没有明确规定财产所有权是否有转移，但实践中，地方税务机关可能会因为股权需要变更工商登记以“视同销售”处理，而工商变更登记又需完税凭证，出现不给股权信托变更登记的问题。

　　某信托执行总裁、家族办公室总经理汪XX则认为，信托法在制订时将财产设立信托表述为“委托给”是有其历史原因的。

　　按其的理解，在委托人将财产设立信托后，信托法如果不解释为财产权属转移，则信托制度就难以实现，信托财产的独立性就没有基础。且信托投融资实务中，不断出现受托人在以信托财产投资后向交易对手主张权利的案例，一般得到法院支持，由此可间接证明法院认可受托人对信托财产享有所有权。

　　此外，股权信托还面临上市障碍。在海外运用股权信托模式，上市并没有太大障碍，但是要在境内资本市场上市，却面临非常大的问题。“如果公司股权由信托持有，是无法满足上市公司股权清晰的要求的。无论主板、创业板还是三板市场，都要求股权清晰。监管部门曾明确指出，信托持股因投资人匿名以及容易规避很多监管所以不被接受。”韩X说。

　　如果信托的设立涉嫌逃债等行为，也有可能被法院撤销。《信托法》第十二条明确规定：“委托人设立信托损害其债权人利益的，债权人有权申请人民法院撤销该信托。”