涉外收养的效力及其法律适用问题

　　收养关系自收养成立之日起生效，具有法律效力。关于收养效力的法律适用问题，中国立法中还没有明确的规定。本人国《民法通则》第148条规定：“抚养适用与被抚养人有最密切联系的国家法律”，即可以采取最密切联系地法。而《外国人在中华人民共和国收养子女实施办法》第3条规定：“外国人在华收养子女，应当符合收养法的规定，并不得违背收养人居住地国法律。”从这里看来，似乎在收养的效力方面，又适用的是被收养人属人法和收养人属人法重叠适用的原则，本人国立法的相关规定并不一致。

　　然而在本人看来，收养关系的成立及其效力，主要及于被收养人，应当以保护被收养人的利益为主，以意思自治原则为根本。本人国《国籍法》第10条和第14条做出规定，被收养的中国公民可以根据收养人及已成年的被收养人的愿望，保留或申请退出中国国籍，但如果收养人为定居在本人国的无国籍或国籍不明的人，被收养人一般具有中国国籍。公民具有的国籍是公民权利义务的最基本保障，因此，本人认为涉外收养的效力及于被收养人，应依被收养人国籍国法律为主，即适用被收养人属人法，主要是国籍国法。若被收养人申请退出中国国籍，而加入收养人国籍国或住所地国籍，则效力适用该国法律；若被收养人愿意保留中国国籍，则应适用本人国法律。

　　自改革开放以来，来中国收养儿童的外国人所属国越来越广泛，而这些收养人主要集中来自美国、加拿大、瑞典、西班牙、英国等欧美发达国家。这些欧美国家较中国现状而言，对未成年人有更好的义务教育系统、法律保障机制，被收养人加入其国籍后，也许能享有更多的权利义务，假如单一适用中国法律，也许并不能对被收养人的成长发展做出更好的贡献。对于主张适用最密切联系地原则的学说，本人认为在涉外收养中，无法有效确定最密切联系地，可变因素也非常多，会导致更多的争议和不必要的麻烦。

　　对于涉外收养的效力的法律适用，本人认为涉外收养的效力应适用被收养人属人法，且是单一的适用被收养人的国籍国法，即被收养人意愿选择国籍的国籍法。然而事实上，这并不是一个严格的硬性规定，反而具有一定得灵活性。具体说来会产生两种法律后果。第一，被收养人选择加入收养人国籍国或住所地国籍，就这种情况而言，不会产生收养人和被收养人权利义务的法律冲突，收养效力直接适用该国法即可。第二，被收养人选择保留本人国国籍，这样有可能因具体事项在收养人与被收养人权利义务的冲突，更多表现为收养关系成立后涉及的其他人身或财产关系，此时应适用与这些具体关系相关的规定适用法律。