如何认定侵犯商业秘密

　　一、如何认定侵犯商业秘密？

　　在我国司法实践中，认定侵犯商业秘密行为一般从以下几个方面考虑：

　　1、权利人诉请人民法院给予司法救济的技术信息或经营信息是否属于商业秘密，即是否具备商业秘密的特征和构成要件。根据我国《反不正当竞争法》第十条规定：商业秘密指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施的技术信息及经营信息。其构成要件包括：价值性、实用性、新颖性、秘密性、保密性。价值性即要求构成商业秘密的信息是可付诸生产实施，并可为权利人带来一定经济利益或市场竞争优势；新颖性即要求该信息在同行业内并不众所周知，不是普通的信息；秘密性、保密性意味着该信息不能从公开渠道获得，权利人已对该信息采取了一定的保密措施。上述五要件，相辅相承，互为因果，缺一不构成法律保护的商业秘密。

　　2、侵权人行为是否具有违法性。经营者下列行为属侵犯商业秘密的不正当竞争行为：

　　（1）以盗窃、利诱、胁迫、或者其他不正当手段获得权利人的商业秘密；

　　（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；

　　（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

　　（4）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密；除此以外，行为人以合法途径获取，使用该信息的不构成侵权。

　　3、依据侵权责任的归责原则，分析侵权人的行为违法性与权利人商业秘密的泄露是否具有直接的因果关系来予以认定。

　　二、商业秘密的范围规定

　　商业秘密包括且不限于特定的、完整的、部分的、个别的未披露的信息，包括且不限于涉及商业秘密的草稿、拟稿、草案、样品、模型等，包括且不限于列出商业秘密目录或代号清单中的信息。

　　1、各类产品（包括且不限于半成品）的设计、程序、实验、配方、技术数据、专用技术、图纸、生产工艺、工艺诀窍、制作方法、生产流程、经验公式、管理诀窍、样品（包括模型）等。

　　2、专用设备及其相关图纸、资料等。

　　3、各类产品的模具、量具及其相关图纸、文件资料、物品。

　　4、各类产品（包括部件）科研计划、开发计划、实施进度及其各种数据、过程、结果。

　　5、与公司相关联的勘察、设计、科研、实验、软件开发、策划、广告等标明商业秘密字样的资料、数据、信息。

　　6、其它不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益的信息。

　　三、商业秘密造成的损失如何计算？

　　商业秘密的损失计算一般有以下两种方式：

　　1、以商业秘密权利人因侵权行为遭受的损失作为定罪量刑和实际赔偿的依据。商业秘密权利人可计算的财产、收入方面的损失应全部作为损失的数额。这里既包括权利人本身的收入，也包括权利人预期的若干年内收益。主要考虑的因素有：商业秘密的开发投入、商业秘密的成熟程度、商业秘密的利用周期及其是否可以重复利用，以及商业秘密的使用和转让、市场的供求状况等。

　　2、以侵权人因侵权行为获得的利益作为损失和赔偿额。这种损失的计算以侵权人未再向第三人披露、转让和不为其他公众所知为前提。对于非法将商业秘密出卖给他人的，以其非法出卖收入为损失额；违法使用商业秘密进行生产经营活动的，以其因此获得或增加的利润为损失额。